Залог доли в ООО

Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH

Залог долей (акций) в ООО и АО является мерой обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Например, кредитующий банк в качестве обеспечительной меры, помимо залога имущества и личного поручительства, может попросить оформить и залог долей (акций) собственников в основной компании. При этом у залога есть и еще одна важная функция — при структурировании бизнеса залог долей в обществе с ограниченной ответственностью (акций в акционерном обществе) является одним из элементов для юридической «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего небанковского финансирования.

Как и любой другой инструмент, залог долей и акций имеет свои особенности, сильные и слабые стороны, в чем нам и предстоит разобраться.

Немного теории. Как работает залог.

Залог является типичным средством обеспечения исполнения обязательства. Поэтому изначально должно возникнуть обязательство — уплатить некую сумму денежных средств, передать имущество и пр. При этом залогодателем может быть не только заемщик, но и третье лицо, не являющееся должником по основному обязательству (п. 1 ст. 335 ГК РФ).

Для оформления залога доли в ООО Устав общества не должен содержать положения о запрете передачи доли в залог третьему лицу (п. 1 ст. 22 ФЗ «Об ООО»). Это требование должно соблюдаться и при передачи в залог доли в Обществе с единственным участником.

Решение о согласии на передачу участником Общества своей доли в залог третьему лицу по закону принимается большинством голосов всех участников общества. При этом голос участника, намеревающегося передать свою долю в залог, при голосовании не учитывается. В обществе с одним участником решение об одобрении залога доли принимается им самим.

Договор залога доли в обществе подлежит обязательному нотариальному удостоверению, после чего сведения о нем вносятся в ЕГРЮЛ. Там виден залогодержатель, основание (дата основного договора), дата внесения сведений о залоге.

В АО передача акций в залог третьему лицу осуществляется без согласия остальных акционеров и самого Общества. Сведения об обременении акций залогом вносятся в реестр акционеров и отражаются реестродержателем по лицевому счету залогодателя на основании залогового распоряжения, подписанного залогодателем и залогодержателем.1 Одновременно регистратор открывает в реестре лицевой счет залогодержателю. Запись об обременении акций залогом содержит следующие данные: сведения о залогодержателе, все данные, содержащиеся в залоговом распоряжении, в том числе реквизиты договора залога, условия залога (установленные ограничения, порядок распоряжения акциями и прочее).

Информация о залоге акций не отражается в ЕГРЮЛ и, соответственно, не видна третьим лицам.

Важно! Для заключения договора залога независимую оценку доли/ акций в Обществе проводить не нужно. Стороны могут оценить их по своему усмотрению. Но в любом случае она должна быть не ниже действительной стоимости доли / акций, поскольку обращение взыскания на них осуществляется по этой стоимости на момент обращения взыскания.

Если должник не исполняет обязательство, кредитор имеет право обратить взыскание на залог. Однако до этого он хочет быть уверен, что эта доля/акции, а также само общество, останутся настолько же ликвидными и финансово-состоятельными, насколько он рассчитывал, беря долю в залог.

С этой целью закон предусматривает ряд ограничений для залогодателя:

Во-первых, права участника/ акционера общества могут осуществлять залогодатель или залогодержатель.

При залоге долей в ООО, по общему правилу, корпоративные права участника переходят к залогодержателю. Это значит, что кредитор вместо участника-залогодателя принимает участие в общих собраниях участников общества. Так, залогодержатель может проголосовать за принятие решения или единолично принять решения, если в обществе один участник:

  • об увеличении уставного капитала за счет вклада третьего лица, в результате чего доля участника общества может быть существенно размыта;

  • об одобрении крупных сделок, направленных на уменьшение чистых активов общества, отчуждение недвижимого имущества, долей в дочерних обществах и прочее, что может привести общество к банкротству:

  • решение о смене директора Общества на иное неподконтрольное участнику третье лицо;

  • решения о реорганизации, в том числе выделении компании с активами на третье лицо.

Во избежание этого в договоре залога доли в ООО следует прописать, что корпоративные права участника Общества продолжает осуществлять залогодатель.

В отличие от ООО, при залоге акций в АО права акционера по закону продолжает осуществлять залогодатель, то есть акционер. Если, конечно, в договоре не закрепить иное положение вещей (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Если залогодержатель осуществляет права участника/ акционера Общества, то у директора Общества возникает обязанность уведомлять залогодержателя о проведении общего собрания участников/ акционеров в закрепленном в Уставе порядке, в частности, о месте и времени проведения общего собрания и повестке дня. Протокол подписывается залогодержателем наряду с остальными участниками/акционерами.
Если участники Общества не уведомят залогодержателя, осуществляющего права участника/ акционера Общества, о проводимом общем собрании и примут решение без него, то залогодержатель сможет оспорить принятое решение в судебном порядке.2

Известны случаи, когда халатное отношение к стандартным положениям закона чуть не оборачивалось практически полной утратой контроля за компанией.

Так, например, в одном из дел,3 как только поставщик стал залогодержателем 100-%-ой доли в Обществе, он принял решение об увеличении уставного капитала ООО за счет вклада третьего лица в размере 140 000 рублей. При номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей такой вклад обеспечил третьему лицу 93,33% долю и уменьшил долю собственника фактически в 10 раз — до 6,67%! Удостоверяя принятое решение у нотариуса, поставщик сослался на то, что по договору до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением права избрания исполнительных органов общества, досрочного прекращения их полномочий и установления размера их вознаграждения, которые сохраняются за залогодателем.

Суд встал на сторону участника — залогодателя, признав решение поставщика-залогодержателя недействительным. Основанием для принятия такого решения послужило то, что предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб, а независимым оценщиком в 101 415 000 руб. При таких условиях вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей был очевидно несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества.

Еще один яркий пример4: банк, взяв в залог 51% в уставном капитале ООО в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал). По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ, по умолчанию, прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог.

Эти два примера наглядно демонстрируют, что при неумелом использовании залога доли можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств. Поэтому важно более детально прописывать все права сторон относительно осуществления прав участника ООО при заключении соглашения о залоге.

Во-вторых, по закону залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором (п.2 ст. 346 ГК РФ).

Независимо от закрепления такого положения в договоре залога доли в ООО, участник общества не сможет продать, подарить, обменять долю, выдать в отношении доли опцион на ее продажу и выйти из Общества без согласия залогодержателя, учитывая, что сведения о залоге доли отражаются в ЕГРЮЛ. При нотариальном удостоверении сделки с долей нотариус однозначно потребует предоставления ему договора ее залога, а после изучения договора письменное согласие залогодержателя.

При залоге акций все ограничения залогодателя в отношении акций прописываются в залоговом распоряжении, на основании которого регистратор вносит записи об условиях залога по лицевым счетам залогодержателя и акционера. Таким образом, регистратор также не проведет сделки по отчуждению заложенных акций без согласия залогодержателя.

В-третьих, залог доли/ акций в обществе сохраняется при переходе доли к другому лицу, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследнику, правопреемнику юридического лица) (п. 1 ст. 353 ГК РФ).
Таким образом, если заложенная доля/ акции в обществе перейдут к наследникам умершего участника/ акционера, залогодержатель не лишается возможности обратить взыскание на предмет залога при условии сохранения непогашенного основного обязательства.

Особеннности договора

Соответственно с современным законодательством участник общества может в залог передать собственную долю в уставном капитале другому участнику. Он также может заложить долю третьим лицам, когда:

  • есть решение общего собрания участников, где большая часть голосов «за», когда большее число голосов не оговаривается в уставе (голос участника, чья закладывается доля, не учитывается в голосовании). Когда перечисленные выше условия соблюдаются, то участник может свою долю заложить. Договор залога доли должен быть удостоверен в обязательном порядке нотариусом.

  • это не запрещается уставом .

Вначале идет этап согласования и подготовки договора залога доли. Потом этот договор удостоверяет нотариус, то есть стороны договора подписывают лишь в присутствии нотариуса. Однако прежде чем нотариус договор удостоверит, он должен проверить дееспособность и правоспособность сделки и сторон, поэтому ему нужно следующие документы предоставить:

  • Устав общества

  • документы, которые удостоверят личности участников сделки

  • свидетельство и государственной регистрации юридического лица

  • учредительный договор (договор об учреждении общества) или решение создать общество

  • уведомления о присвоении ОГРН, ИНН

  • свидетельство о постановке в налоговом органе на учет

  • правоустанавливающие документы на долю (договор купли-продажи доли, когда доля была приобретена; протоколы одобрения сделки по смене размера доли и так далее)

  • выписка из ЕГРЮЛ с датой выдачи не позже 30 дней от момента обращения к нотариусу (прочие сроки соответственно с пунктом 13 статьи 21 ФЗ «Об ООО»)

  • заявление о том, что не состоит в браке или нотариальное согласие супруга участника сделки.

  • перечень участников ООО с указанием данных о каждом участнике, размере доли, оплате и размере долей, которые принадлежат обществу и датах их перехода к обществу.

  • договор об осуществлении прав или справка о том, что этого договора нет

  • протокол по залогу доли одобрения сделки

  • оригинал обязательства, за которое оформляют залог.

Нотариус также обязательно должен проверить, сделка является крупной или сделкой с заинтересованностью. В определенных случаях требуют решение общего собрания о том, что отсутствует заинтересованность и справка о том, что сделка крупной не является.

Нотариус наряду с договором залога доли обязан заверить в налоговую инспекцию заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме Р14001.

После того, как был заверен договор залога доли и заявления нотариус должен в трехдневный срок отправить в регистрирующий орган заявление по месту регистрации залогодателя. Копию заявления он также отправляет по почте залогодателю. Регистрирующий орган необходимые изменения вносит в ЕГРЮЛ.

Еще необходимо помнить, что нотариальное удостоверение договора залога доли является услугой не бесплатной. Стоимость государственной пошлины связана с номинальной стоимостью доли и может варьироваться в диапазоне 1,5-150 тысяч рублей. Вы можете подсчитать точно размер государственной пошлины для конкретной сделки, используя калькулятором государственной пошлины за удостоверение в уставном капитале договора залога доли.

Образец договора залога доли

Договор залога доли — договор, который предусматривает специализированные имущественные меры, которые побуждают стороны к реальному и точному выполнению обязательств в отношении залога доли.

Тарифы на залог доли в ООО

Наименование нотариального действия Стоимость нотариального действия (нотариальный тариф+УПТХ (в рублях))
Договоры отчуждения доли в уставном капитале ООО (продажи, мены, дарения, отступного, внесения доли в уставный капитал или в имущество ЮЛ и др.), Плата за УПТХ включает в себя в том числе заполнение заявления, сканирование документов и передачу в ИФНС
— до 1 000 000 руб. 0,5%, но не менее 1500
— от 1 000 001 руб. до 10 000 000 руб. 5000 + 0,3% от суммы, превышающей 1 000 000
— свыше 10 000 001 руб. 32000 + 0,15% от суммы, превышающей 10 000 000, но не более 150 000
сторонами которого являются:
— только физические лица- 13500
— российские юридические лица (в том числе с участие физических лиц) 19500
— хотя бы одно иностранное юридическое лицо 30000
Договоры залога доли в уставном капитале ООО, сторонами которого являются: Плата за УПТХ включает в себя в том числе заполнение заявления, сканирование документов и передачу в ИФНС
— только физические лица 14500
— российские юридические лица (в том числе с участием физических лиц) 19500
— хотя бы одно иностранное юридическое лицо 30000
Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора г/п взимается в соответствии со ст. 333.24 НК РФ п. 1.5 или п. 1.6 + 30000
Опционный договор г/п взимается в соответствии со ст. 333.24 НК РФ п. 1.5 или п. 1.6 + 30000
Договор инвестиционного товарищества г/п взимается в соответствии со ст. 333.24 НК РФ п. 1.5 или п. 1.6 + 30000
Соглашение об управлении хозяйственным партнерством г/п взимается в соответствии со ст. 333.24 НК РФ п. 1.5 или п. 1.6 + 30000
Корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников общества) г/п взимается в соответствии со ст. 333.24 НК РФ п. 1.5 или п. 1.6 + 11000 Примечание: Если корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников общества) включает соглашение об опционе или опционный договор, плата взимается по большей ставке
Безотзывная оферта во исполнение опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ)

500 + 5000

Примечание: Не взимается, если оферта включена в соглашение об опционе

Акцепт безотзывной оферты опциона Примечание: Плата за УПТХ включает в себя в том числе заполнение заявления, сканирование документов и передачу в ИФНС;
— до 1 000 000 руб. 0,5%, но не менее 1500 + 5000
— от 1 000 001 руб. до 10 000 000 руб. 5000 + 0,3% от суммы, превышающей 1 000 000 + 5000
— свыше 10 000 001 руб. 32000 + 0,15% от суммы, превышающей 10 000 000, но не более 150 000 + 5000
Требование о выкупе доли в уставном капитале; заявление о выходе участника из ООО 500 + 2500

Поделиться в социальных сетях:

Принятие основных решений участников/ акционеров общества с согласия залогодержателя

В договоре залога доли (акций) можно установить перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, решения по которым должны быть предварительно согласованы с залогодержателем. Если залогодателем выступает лишь один из участников/ акционеров Общества, то только он должен получать предварительное письменное согласие на голосование по вопросу, рассматриваемому на общем собрании участников/ акционеров.

К решениям общего собрания участников/ акционеров общества, принимаемым согласованно с залогодержателем, можно отнести следующие:

  • об одобрении крупных сделок, в том числе договоров займа (кредитных договоров), поручительства, сделок по отчуждению, залогу недвижимого имущества, долей в дочерних компаниях и иного ценного имущества независимо от суммы сделок;

  • о досрочном снятии полномочий и назначении нового директора;

  • о реорганизации/ ликвидации общества;

  • об увеличении уставного капитал, изменении устава Общества.

Важно! Если участник в ООО проголосует на собрании без получения предварительного письменного согласия залогодержателя в нарушение договора залога, то у последнего мало шансов оспорить решение общего собрания, принятое без учета его мнения, в том числе по основанию злоупотребления залогодателем-участником своими корпоративными правами со ссылкой на п.1 ст.10 ГК РФ.5 Это связано с тем, что закон «Об ООО» наделяет правами обжаловать принятые общим собранием решения только участников, не принимавших участия в голосовании или голосовавших против оспариваемого решения и таким решением нарушены их права и законные интересы (п. 3 ст. 181.4 ГК РФ, п. 1 ст. 43 ФЗ «Об ООО» и п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО»). Суды в таком случае указывают на то, что нарушение договора залога дает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но не признание действий залогодателя недействительными. Отмечаем, что в данном случае имеются ввиду ситуации, когда к залогодержателю не переходят права участника.

Такая же ситуация может быть и при принятии решения единственным акционером АО, поскольку его решения никем не удостоверяются, а в п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» устанавливаются аналогичные правила оспаривания решений акционеров. Однако в АО с несколькими акционерами ситуация принятия решения на общем собрании акционеров без получения предварительного согласия залогодержателя невозможна, так как теперь регистратор, осуществляя функции счетной комиссии, следит за соблюдением процедуры и не заверит протокол без предъявления ему залогодателем письменного согласия залогодержателя. То же самое касается ООО, в котором участники не поменяли нотариальный порядок удостоверения решений на иной вариант заверения протокола.

Прекращение залога и снятие обременения

Полного погашения обеспеченного залогом обязательства недостаточно для снятия залога (ст. 352 ГК РФ).

Запись в ЕГРЮЛ об обременении доли залогом погашается только на основании заявления залогодержателя по форме № Р14001 или на основании вступившего в законную силу решения суда.6 Заявление по форме № Р14001 подписывается залогодержателем, подлинность подписи которого удостоверяется в нотариальном порядке. Таким образом, сведения о залоге доли не могут быть исключены из ЕГРЮЛ без ведома залогодержателя.
При этом закон не устанавливает срок для подачи такого заявления в налоговую после погашения основного обязательства. Однако стороны могут установить данный срок в договоре залога. Кроме того, залогодатель вправе в судебном порядке принудить залогодержателя к подаче заявления после полного погашения основного обязательства.

Применительно к АО внесение в реестр акционеров записи о погашении залога акций осуществляется регистратором на основании распоряжения о прекращении залога акций, подписываемого залогодержателем либо совместно залогодателем и залогодержателем.

Обращение взыскания на заложенные доли / акции в обществе

В случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенную(ые) долю (акции) (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

По общему правилу, обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда. При этом в договоре залога можно предусмотреть внесудебный порядок обращения взыскания на заложенную долю в Обществе, однако на практике он связан с множеством административных процедур, поэтому за ориентир следует брать судебный порядок взыскания.

Важно! Обращение взыскания на заложенную (ые) долю/ акции в Обществе не гарантирует залогодержателю переход доли/ акций к нему в собственность, поскольку:

1) в ООО с двумя и более участниками Общество или остальные участники по единогласно принятому решению могут выплатить залогодержателю действительную стоимость доли или части доли пропорционально сумме долга в течение 3-х месяцев с момента обращения взыскания на долю (п. 2 и п.3 ст. 25 ФЗ «Об ООО»). Аналогичных правил в Законе об АО не предусмотрено.

2) Обращение взыскания на долю/ акции осуществляется путем продажи их с (публичных) торгов. Чтобы получить долю/ акции, залогодержателю нужно участвовать в торгах и выиграть их.

В договоре залога доли/ акций можно также закрепить один из двух механизмов реализации заложенной доли / акций — посредством:

  • поступления доли в обществе в собственность залогодержателя по цене, определенной в договоре, но не ниже рыночной;

  • продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом долга.

НО! эти способы возможны, если залогодателем выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (ст. 350.1. ГК РФ). Залогодержателем при этом может быть и физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя.

Также отмечаем, если на момент передачи заложенной доли в собственность залогодержателя ее действительная стоимость будет превышать размер невыплаченного долга, то залогодержатель должен будет выплатить разницу залогодателю (п. 2 ст. 350.1. ГК РФ).

Кроме того, следует иметь ввиду, что взыскание на долю/ акции не может быть обращено, если одновременно соблюдаются два условия (пп. 1 и пп. 2 п. 2 ст. 348 ГК РФ):

  • период просрочки составляет менее трех месяцев.

  • размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенной доли/ акций. Это имеет место тогда, когда сумма неисполненного обязательства составляет менее 5 % от размера доказанной залогодателем рыночной стоимости заложенной доли/ акций7, то есть текущей действительной стоимости доли (акций), определенной на основании бухгалтерского баланса организации на последнюю отчетную дату, или рыночной стоимости, указанной в отчете независимого оценщика.

Например, если на дату обращения взыскания на долю/ акции их действительная стоимость более 2 млн. руб., а размер непогашенного долга составляет всего 100 тыс. руб., то скорее всего залогодержателю откажут в обращении взыскания на долю/ акции.

Итак, залог доли/ акций в обществах является надежной гарантией для кредитора (залогодержателя) в том, что его долг надежно обеспечен. В тоже время закон дает простор для урегулирования особенностей отношений сторон, конкретного распределения правомочий в пользу залогодателя или залогодержателя. Нарушение баланса интересов может стать предпосылкой для злоупотреблений той или иной стороны, в связи с чем обойтись простой констатацией «заключим договор залога доли/акций» вряд ли получится.

Обсудить материал

1. п. 6 Приказа ФСФР России от 28.06.2012 г. № 12-52/пз-н «Об утверждении Порядка учета в реестре владельцев ценных бумаг залога эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги»

2. постановление Арбитражного суда Северо-западного округа по делу № А56-22247/2016 от 05.04.2017 г.

3. постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу № А36-5304/2016 от 31.03.2017 г.

4. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда № А40-216102/15 от 26.10.2016 г.

5. решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области, оставленное без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда по делу № А56-71/2010 от 28.12.2010 г.; Решение Арбитражного суда Кировской области по делу № от 22.01.2016 г.;

6. п. 3 ст. 22 ФЗ «Об ООО»; Письмо от 11.01.2016 № ГД-4-14/52@ О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30 марта 2015 года № 67-ФЗ, от 29 июня 2015 года № 209-ФЗ и от 29 декабря 2015 года № 391-ФЗ;

7. абз. 3 п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 г. № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге»; постановление Одиннадцатого ААС от 16.08.2016 г. по делу № А55-1661/2016.

Оставить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *